Een consulente heeft met een relatiebemiddelingsbureau een overeenkomst
gesloten om voor dat bureau diensten te verrichten. Ze ontvangt een percentage
van de door het bureau aan clienten in rekening gebrachte en betaalde fee.
Haar inkomsten geeft ze aan als winst uit onderneming. De Belastingdienst
corrigeert dat naar loon uit dienstbetrekking. Hoe oordeelt de rechter?

**Beoordeling ondernemerschap**  
Volgens de wet moet eerst worden beoordeeld of de inkomsten winst uit
onderneming vormen. Onder het begrip 'onderneming' wordt mede verstaan 'het
zelfstandig uitgeoefende beroep' en onder 'ondernemer' de 'beoefenaar van een
zelfstandig beroep'. Daarvan is sprake als men de werkzaamheden zelfstandig en
voor eigen rekening verricht en daarbij ondernemersrisico loopt. Bij de
beoordeling of sprake is van ondernemerschap dient onder meer te worden gelet
op de duurzaamheid en de omvang van de werkzaamheden, de grootte van de
brutobaten, de winstverwachting, het lopen van (ondernemers)risico, de
daarvoor beschikbare en bestede tijd, de bekendheid die naar buiten aan de
werkzaamheid wordt gegeven, het aantal opdrachtgevers en het spraakgebruik.
Deze vereisten worden in onderlinge samenhang bezien.

**Toetsing**  
De consulente werkt gemiddeld ongeveer 35 uur per week voor het bureau. Ze
zijn als volgt opgebouwd. Eerst voert zij een orienterend gesprek met een
potentiele client ( _potential_ ). Indien volgens de consulente sprake is van
een geschikte kandidaat, vindt een intakegesprek plaats. De consulente noteert
tijdens het intakegesprek relevante gegevens en maakt afspraken over het
pakket dat de potential wenst af te nemen van het bureau en de wijze van
betaling aan het bureau (ineens of in termijnen). De consulente stuurt deze
informatie naar het bureau. Het bureau stuurt daarna een overeenkomst met
factuur naar de potential, welke de potential ondertekent en vervolgens
(rechtstreeks aan het bureau) betaalt. De consulente ontvangt op dat moment
haar provisie (22%) van het bureau. Het bureau gaat vervolgens op zoek naar
een match voor de client. Hoewel het werk van de consulente dan in principe
klaar is, houdt zij zich beschikbaar voor nader overleg op initiatief van het
bureau, bijvoorbeeld over een potentiele match. In uitzonderlijke gevallen
komt het voor dat een client veeleisender is en er regelmatig contact is
tussen de consulente en de client en/of het bureau.

De consulente heeft dagelijks contact met het bureau. Zij heeft ook regelmatig
contact met andere consulenten van het bureau (er wordt vergaderd via
beeldbellen) en zij heeft een keer in de zes weken een bijeenkomst met tien
andere consulenten, die de gehele dag duurt.

De consulente heeft naast het bureau geen andere opdrachtgevers waarvoor zij
betaalde werkzaamheden verricht. Ze staat niet als ondernemer ingeschreven in
het Handelsregister. Ze stuurt geen facturen aan het bureau. Ze doet geen
aangifte omzetbelasting.

Het bureau verstrekt maandelijks een schriftelijke opgave van de over die
maand door het bureau verschuldigde provisie. Het bureau geeft de aan de
consulente uitbetaalde provisie door middel van een IB-47 formulier
(uitbetaalde bedragen aan derden) door aan de Belastingdienst.

**Overwegingen rechter**  
De rechter is van oordeel dat geen sprake is van winst uit onderneming. Hoewel
een bepaalde mate van vrijheid in haar werkzaamheden inherent is aan haar
beroep, heeft de consulente onvoldoende zelfstandigheid ten opzichte van het
bureau.

Ze is verplicht de door het bureau ter beschikking gestelde vragenformulieren
(de intake-kaart en het partnerformulier) te gebruiken. Ze moet
betalingsafspraken maken conform de hiervoor door het bureau opgestelde
regeling en ze moet de vragenformulieren en bemiddelingsovereenkomsten binnen
24 uur naar het bureau verzenden. Bij afwezigheid moet ze zelf zorg dragen
voor vervanging, bijvoorbeeld door de telefoon door te schakelen naar de
regioleid(st)er of een andere consulent. Dus het bureau bepaalt onder welke
voorwaarden wordt gewerkt.

De omstandigheid dat de consulente zelf mag bepalen op welk tijdstip zij
afspraken met potentials maakt, beoordeelt of sprake is van een geschikte
kandidaat, met potentials bespreekt welk pakket de potential wenst af te nemen
en de wijze van betaling aan het bureau (ineens of in termijnen) met de
potential afstemt, doet daaraan niet af.

Hoewel de consulente stelt dat zij over haar provisie onderhandelt en deze
niet, zoals de Belastingdienst stelt, eenzijdig door het bureau wordt
vastgesteld, heeft de consulente geen bewijs overgelegd waaruit dergelijke
onderhandelingen blijken. Gelet op de gemotiveerde betwisting door de
Belastingdienst had dit wel op haar weg gelegen. De consulente heeft daarom
ook niet aannemelijk gemaakt dat zij zelfstandigheid ten aanzien van haar
tariefstelling heeft.

De consulente heeft ook niet aannemelijk gemaakt dat zij ondernemersrisico
loopt. Ze heeft slechts een opdrachtgever. Ze heeft met het bureau een
overeenkomst voor onbepaalde tijd gesloten. Dit brengt mee dat er voor haar
geen continuiteitsrisico bestaat. Hoewel ze stelt dat zij debiteurenrisico
loopt omdat haar provisie afhankelijk is van betaling door de client aan het
bureau, heeft zij geen stukken overgelegd waaruit blijkt dat zij daadwerkelijk
te maken heeft met wanbetaling of daarmee rekening houdt. Gelet op de
gemotiveerde betwisting van het debiteurenrisico door de Belastingdienst had
dit wel op haar weg gelegen. Niet aannemelijk is dat zij daadwerkelijk
debiteurenrisico loopt.

Het feit dat de balansopstellingen van de consulente in de aangiften geen
activa en passiva bevatten, betekent dat van een investeringsrisico ook geen
sprake kan zijn. Bovendien is ze niet naar buiten getreden als ondernemer. Zij
stond niet ingeschreven in het Handelsregister en de reclame-uitingen die zij
heeft laten zien zijn uit latere jaren en vermelden bovendien dat ze werkzaam
is bij het bureau.

**Conclusie**  
Alle feiten en omstandigheden in onderlinge samenhang bezien, leiden tot het
oordeel dat geen sprake is van winst uit onderneming.

Vervolgens wordt beoordeeld of de inkomsten loon uit dienstbetrekking vormen.
Volgens de wet wordt als (fictieve) dienstbetrekking beschouwd de
arbeidsverhouding van degene, die krachtens overeenkomst met een ander tegen
beloning geregeld zijn bemiddeling verleent tot het tot stand komen van
overeenkomsten tussen daartoe door hem te bezoeken personen en die ander, mits
hij de bedoelde bemiddeling uitsluitend voor die ander verleent, het verlenen
van die bemiddeling niet een voor hem bijkomstige werkzaamheid is en hij zich
daarbij doorgaans niet door meer dan twee andere personen laat bijstaan.

De rechter is van oordeel dat sprake is van zo'n fictieve dienstbetrekking
tussen de consulente en het bureau.

**Let op:** Omdat volgens de rechter geen sprake is van winst uit onderneming,
mist de consulente de fiscale aftrekposten voor ondernemers en betaalt ze dus
meer inkomstenbelasting over haar fee.

Heading 1

Heading 2

Heading 3

Heading 4

Heading 5

Heading 6

Lorem ipsum dolor sit amet, consectetur adipiscing elit, sed do eiusmod tempor incididunt ut labore et dolore magna aliqua. Ut enim ad minim veniam, quis nostrud exercitation ullamco laboris nisi ut aliquip ex ea commodo consequat. Duis aute irure dolor in reprehenderit in voluptate velit esse cillum dolore eu fugiat nulla pariatur.

Block quote

Ordered list

1. Item 1
2. Item 2
3. Item 3

Unordered list

• Item A
• Item B
• Item C

Text link

Bold text

Emphasis

^Superscript

_Subscript